Президиум ФАС России в своем Разъяснении от 21.02.2018 № 13 «Об информации, составляющей коммерческую тайну, в рамках рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства, проведении проверок соблюдения антимонопольного законодательства, осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией» («Разъяснение») обращает внимание на то, что информация, в отношении которой отсутствует введенный обладателем информации режим коммерческой тайны, соответствующий требованиям Закона о коммерческой тайне, не подлежит охране.
Далее Президиум ФАС России подчеркивает, что перечень сведений, которые не могут составлять коммерческую тайну, не является исчерпывающим и не ограничивается ст. 5 Закона о коммерческой тайне. Так, например, в указанный перечень также включаются:
- сведения, содержащиеся в заявлениях, возражениях, пояснениях и иных материалах, представленных в письменной или устной форме по инициативе лица, участвующего в деле о нарушении антимонопольного законодательства;
- данные аналитического отчета о размере рыночной доли участников товарного рынка, товарах, входящих в продуктовые границы, взаимозаменяемых товарах, а также характеристиках товара, исключающих взаимозаменяемость;
- обезличенные результаты опроса потребителей о продуктовых и/или географических границах рынка, иного анкетирования или выяснения мнения относительно свойств товара и/или состояния конкуренции на товарном рынке.
Такая информация не представляет собой коммерческую тайну, т. к. является результатом обработки собранных сведений и вероятностной оценкой со стороны антимонопольного органа состояния конкуренции на соответствующем товарном рынке и не принадлежит какому-либо конкретному лицу, либо представляет собой оценку мнения потребителей.
Следует отметить, что если ФАС России установит введение обладателем информации режима коммерческой тайны в отношении информации, содержащей сведения, которые не могут составлять коммерческую тайну, то такая информация будет рассматриваться антимонопольным органом как не содержащая коммерческую тайну.
Для распространения на информацию, направленную в ФАС России, режима коммерческой тайны обладатель такой информации должен изначально соблюсти ряд требований, в частности:
- промаркировать документы грифом «Коммерческая тайна» с указанием ее обладателя (для юридических лиц — полное наименование и место нахождения, для индивидуальных предпринимателей — фамилия, имя, отчество гражданина, являющегося индивидуальным предпринимателем, и место жительства);
- определить форму предоставления информации в версии для третьих лиц, исключающей нарушение охраняемых интересов в части возможной утраты коммерческой ценности указанной информации при ее передаче третьим лицам (например, предоставление информации в обезличенном виде или на уровне обобщения, исключающего нарушение коммерческих интересов).
Невыполнение вышеуказанных требований будет свидетельствовать о непринятии обладателем информации минимально необходимых мер по ее охране и освобождает антимонопольный орган от выполнения обязанности по соблюдению коммерческой тайны.
Кроме этого, важным аспектом Разъяснения является указание на полномочие антимонопольного органа запрашивать доказательства принятия лицом, представившем информацию, мер по охране конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну. Такое полномочие распространяется на те случаи, когда у антимонопольного органа возникают сомнения в том, что представленная информация с нанесенным на документы и электронные носители грифом «Коммерческая тайна» действительно составляет коммерческую тайну.
В любом случае запрос антимонопольного органа о представлении хозяйствующим субъектом необходимой информации должен указывать на процессуальный повод истребования информации, нормативно-правовое основание истребования информации и положение Закона о защите конкуренции, которое, по мнению антимонопольного органа, могло быть нарушено хозяйствующим субъектом.
Отказ лица представлять информацию по мотивированному запросу антимонопольного органа в связи с тем, что она составляет коммерческую тайну, в правоприменительной практике однозначно расценивается как совершение правонарушения, предусмотренного частью 5 статьи 19.8 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В отношении информации, составляющей коммерческую тайну, ФАС России предпринимает следующие меры по охране ее конфиденциальности:
- непредоставление антимонопольным органом материалов, содержащихся в деле о нарушении антимонопольного законодательства, лицам, не привлеченным в установленном порядке к участию в деле о нарушении антимонопольного законодательства;
- рассмотрение дела о нарушении антимонопольного законодательства в закрытом заседании в целях сохранения коммерческой тайны, в том числе при удовлетворении ходатайства лица, участвующего в деле, о необходимости закрытого заседания;
- получение лицами, участвующими в деле, письменного согласия от лица, установившего в отношении представленной информации режим коммерческой тайны, для ознакомления с материалами дела, которые содержат коммерческую тайну;
- направление отдельного мотивированного запроса для сведений, составляющих коммерческую тайну, в случае истребования необходимых сведений антимонопольным органом; описание антимонопольным органом соответствующих обстоятельств и доказательств без включения информации, непосредственно составляющей коммерческую тайну, при подготовке заключений об обстоятельствах дела и решений;
- выдача антимонопольным органом копии соответствующего акта с исключением из него сведений, составляющих коммерческую тайну, лицам, не получившим согласие на ознакомление от обладателя информации.
Таким образом, для обладателей информации, составляющей коммерческую тайну, Разъяснение представляет собой своеобразный путеводитель, который сориентирует в вопросах обеспечения конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, при взаимодействии с антимонопольным органом в рамках дела о нарушении антимонопольного законодательства.